对未经清算即吊销公司的企业法人营业执照的置疑及相关建议
作者 戴洪斌
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公司未参加年度检验，被公司登记机关直接吊`销企业法人营业执照，这是常见的事，在司法实践中也常遇见。《公司登记管理条例》规定，每年1月1日至4月30日，公司登记机关对公司进行年度检验，公司有义务依照有关规定进行检验，公司未履行义务，被公司登记机关处罚是应该的。公司登记机关在公司未进行年检或违反了其他法律、行政法规，未被清算的情况下，即直接吊销其企业法人营业执照，这种作法于理于法是否妥当，值得商榷。这一问题，关系到公司登记机关的依法行政，关系到公司和相对方的合法权益的保护，也关系到人民法院处理公司和相对方的权利义务纠纷，故有现实意义。
一、 吊销企业法人营业执照的实质
企业法人营业执照是公司从公司登记机关处领取的法律文件，它记载了公司的两个方面的事项，即公司的法人资格和合法经营权。公司登记机关吊销企业法人营业执照，其法律实质是取消公司的法人资格和经营权，引起的法律后果是，公司被取消法人资格和经营权，公司从主体上被消灭了。
二、未经清算直接吊销公司的企业法人营业执照，违背了《公司法》的规定
当公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现，或股东会决议解散，由股东组成、或由股东会确定人选组成清算组进行清算，以了结公司的债权债务，分配公司的剩余财产，然后再向公司登记机关申请注销公司的法人资格；逾期不成立清算组的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。这是公司终止的正常情况。当公司资不抵债时，被依法宣告破产的，由人民法院由人民法院依照有关规定，组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，对公司进行破产清算，了结公司的各种债权债务，分配公司的剩余财产，然后再向公司登记机关申请注销该公司的法人资格。这是公司终止的司法途径。第三种情形就是公司因违反法律或行政法规被公司登记机关等有关主管机关责令关闭而终止。公司登记机关等有关主管机关终止公司，依法须组织清算组进行清算，使公司的债权债务得到妥善解决，公司的剩余财产也得到妥善的处理，然后再终止公司。有关主管机关，特别是公司登记机关的一般作法是，不组织清算组对公司进行清算，就直接终止公司，上面提到的某公司因未参加年检而被吊销企业法人营业执照即属此情形。
依照《公司法》的有关规定，公司因违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。公司终止是指公司的法人资格消灭，公司在组织上彻底解散，并永久停止营业活动，终止公司是严肃的事情。有关主管机关，特别是公司登记机关，终止某公司，应经清算阶段在处理及了结公司的权利义务关系、分配公司的剩余财产后，始得终止公司。公司登记机关在终止公司的过程中，常是不经过组织成立清算组进行清算，就直接吊销公司的企业法人营业执照，取消公司的经营权和法人资格。公司登记机关的本意也许是，取消公司的经营权，于是就吊销企业法人营业执照。由于公司的经营权和法人资格同载于企业法人营业执照，吊销执照，比如一同取消其法人资格。公司登记机关对公司未经清算就取消法人资格，是与《公司法》的规定相冲突的，因公司登记机关终止公司须经清算。
三、 直接吊销企业法人营业执照，不利于了结公司的债权债务、处理公司的剩余财产
1、 公司终止后，无法律依据再成立清算组
从法理上讲，公司被吊销了企业法人营业执照，公司即告终止，公司终止后，再无法律依据成立清算组。如要对公司的遗留问题进行处理，只算是一种善后事宜的处理，非清算行为。故直接终止公司，使《公司法》的有关主管机关组织成立清算组进行清算、了结公司债权债务、处理公司剩余财产的规定，无从得到落实。
2、 公司被直接终止后，股东和公司登记机关怠于处理公司的遗留问题
公司未经清算被公司登记机关终止后，股东常是怠于处理公司的遗留问题的；股东除对分配公司的现有财产有兴趣外，对公司的债权债务不再关心，或因无法行使而不能关心。这样的终止比如引起民事法律关系的混乱，回影响公司的相对人的利益。
公司登记机关在吊销企业法人营业执照后，也不会再过问公司的遗留问题。它认为其吊销行为，是对公司的一种行政处罚，至于公司的其他事宜则不属于它的责任范围，而应属于民事范围。基于这样的认识，公司登记机关总是怠于处理公司的遗留问题，使公司处于自生自灭的状态。
3、 公司的债权人实现权利的困难，人民法院处理纠纷的困难
公司被吊销企业法人营业执照，其法人资格就不存在了，公司的债权人无法对主体上已不存在的公司提起请求，因无法律依据再成立清算组，也不能向所谓的清算组提起请求。故，直接吊销公司的企业法人营业执照，必将影响公司的债权人的债权的实现。
由于公司在主体上已不存在，也无法律依据成立清算组，故对人民法院处理有关纠纷也造成了困难。
四、 对终止公司的建议
1、 现有制度下的公司终止方法
公司登记机关欲解散某公司，可先作出决定关闭，取消其经营权；而暂不吊销企业法人营业执照，保留其法人资格。然后，公司登记机关组织成立清算组进行清算。清算事宜了结后，再取消其法人资格，吊销企业法人营业执照。
但以上方法易生弊端。公司被取消经营权后，公司的企业法人药引子仍未被吊销，其他人会误认为该公司仍具有执照上记载的经营权，易造成相对人的损害，易造成新的纠纷。此弊端是因经营权和法人资格同载于企业法人营业执照而引起的。
2、公司的经营权和法人资格分载于不同的法律文件
经营权和法人资格同载于一个企业法人营业执照，是导致公司终止程序混乱的原因。为避免该混乱，可考虑将经营权和法人资格分开记载。公司的经营权和法人资格的性质是不同的，也是独立存在的，完全可以用两个文件来分别记载，一个文件记载公司的合法经营权，这一文件可称为公司营业执照；另一个文件记载公司的法人资格，这一文件可称为公司法人资格证明书。
（1）方便了公司登记机关的终止程序
公司登记机关需终止公司时，可先吊销其营业执照，取消该公司的经营权；而暂不取消该公司的法人资格，即暂不吊销其公司法人资格证明书，在该公司未经清算了结清算事宜之前，该公司的法人资格仍然存在。待该公司的清算事宜结束，权利义务得到了结，剩余财产得到分配，方吊销其法人资格证明书，取消其法人资格。
公司登记机关在取消公司的经营权时，就不会象原来那样，因吊销企业法人营业执照而导致公司的法人资格的消灭，不会影响对公司的清算工作。
2、有利于了结公司的债权债务，分配其剩余财产
《公司法》特别重视对公司的清算工作，规定，有关主管机关终止公司须经清算，由有关主管机关组织股东、有关主管机关和有关专业人员组成清算组进行清算。《公司法》规定终止公司须经清算，其目的是为了避免因公司登记机关直接终止公司而带来的有关民事法律关系的混乱，是为了保护有关当事人的合法权益，了结公司的债权债务，分配公司的剩余财产。故可以认定清算是公司终止的前置程序。
将公司的经营权和法人资格分载于两个法律文件上，公司登记机关先吊销其营业执照，取消其经营权，由公司登记机关组织成立清算组进行清算工作，在清算阶段了结公司的各种民事法律关系，保护各有关当事人的合法权益。清算事宜终结，公司登记机关再吊销其企业法人资格证明书，取消该公司的法人资格。可见，将公司的经营权和法人资格分载于两个法律文件的作法，有利于公司清算程序的依法有序地进行，让清算成为公司登记机关终止公司的必经程序，有利于在清算程序中了结公司的债权债务，分配公司的剩余财产，以实现《公司法》规定清算的目的。经过这样的清算程序，一般不会有遗留问题。
3、有利于人民法院对纠纷的主体认定
4、可增强公司登记机关的清算责任
公司被直接吊销企业法人营业执照、终止后，公司登记机关总是怠于处理公司的遗留问题，让公司的遗留问题自生自灭，引起很多麻烦。公司未经清算即被直接吊销企业法人营业执照，是公司登记机关忽视《公司法》要求其组织成立清算组进行清算的责任而造成的。另外，有关法律法规对有关主管机关的清算工作的规定也很笼统，不具体，无可参照的程序性规定，使主管机关处于无法适从的境地，这也是有关主管机关不组织对公司的清算的一个原因，进而造成有关主管机关规避对公司的清算。
如将公司的经营权和法人资格分载于两个法律文件，就可克服公司登记机关在组织清算中的程序性矛盾，在程序上保证公司登记机关对清算的可操作性，那样，就可以严格按照《公司法》的有关规定对公司进行清算。由于有关法律对有关主管机关组织清算的规定不具体，还应该对有关规定进行解释和补充，作到有法可依。将公司的经营权和法人资格分载于两个法律文件，就可严格要求公司登记机关不得推卸组织清算的责任、减少清算程序，不得直接吊销公司的企业法人营业执照，直接终止公司。这是对公司登记机关组织清算上的程序性的保证，它增强了公司登记机关对清算工作的责任性，这样，才能够让公司登记机关终止公司的行为依法有序地进行，才不会对有关当事人的合法权益造成损害，也才能使社会经济秩序稳定健康地发展。
综上所述，公司登记机关直接吊销公司的企业法人营业执照，违背了《公司法》的有关规定，规避了对公司的清算责任，引起了公司终止程序的混乱，故对直接吊销公司的企业法人营业执照的严重性应有足够的认识。公司登记机关在终止公司的过程中加强其程序性和合法性，才能真正保护当事人的合法权益。同时，也应呼吁出台相关的有关主管机关的清算责任的法律法规，使公司登记机关等有关主管机关终止公司的行为尽早规范化。
国家邮政局、工业和信息化部关于推进快递服务制造业工作的指导意见
国家邮政局 工业和信息化部
国家邮政局 工业和信息化部关于推进快递服务制造业工作的指导意见
（国邮发〔2013〕178号）
为深入贯彻落实《服务业发展“十二五”规划》、《邮政业发展“十二五”规划》和《工业转型升级规划（2011—2015年）》，充分发挥快递在服务制造业发展方面的重要作用，加快结构调整和转型升级，提升发展的质量和效益，特提出以下意见。
一、充分认识推进快递服务制造业工作的重要意义
制造业是快递发展的重要需求基础，快递是制造业转型升级的重要服务支撑。近年来，快递和制造业在医药、电子信息等领域开展了业务合作，但总的来看，双方合作还处于初级阶段，政策环境有待完善，服务内涵有待深化，合作层次有待提升。积极推进快递服务制造业工作，有利于快递企业功能整合和服务延伸，加快向综合型快递物流运营商转型；有利于制造企业降低成本和提升效率，加快结构优化和由大变强；有利于深化产业链和服务链的融合，推动跨产业的技术、产品和服务创新，增强产业竞争力和可持续发展能力，促进实体经济健康发展。
二、指导思想和基本原则
（一）指导思想
深入贯彻落实科学发展观，以加快转变发展方式为主线，充分发挥市场的资源配置作用，加强政府统筹指导和政策协调，按照制造业改造提升和生产性服务业加速发展的要求，支持制造业外包服务环节，优化生产流程，支持快递完善产品体系，提升服务能力，逐步建立结构合理、协作深入、标准对接的合作发展新模式，形成长期稳定、互利共赢的战略合作关系，拓展创新发展新空间，构建产业发展新体系。
（二）基本原则
企业主导、政府推动。坚持市场化运作，发挥企业主体作用，加强政府引导，完善配套政策，健全信息衔接和标准规范等支撑体系，创造有利于推进快递服务制造业发展的良好环境。
分类指导、因地制宜。结合不同地区、不同制造业发展特点和需求，制定必要的扶持和鼓励措施。引导地方结合实际，积极开展政策创新。
试点先行、分步实施。开展试点示范工程，及时总结经验，研究瓶颈问题，推广成功案例，以点带面推进快递服务制造业发展模式的创新和普及。
突出重点、协调推进。加大重点领域扶持力度，发挥重点企业、重点区域的辐射带动作用，深化政府、企业和行业组织的协调互动，促进社会分工协作和产业结构优化提升。
三、推进快递服务制造业发展的重点领域
（一）推进快递服务于技术密集型制造业
支持电子信息、通信、医疗保健、精密仪器、航空、汽车等技术密集型制造业通过服务外包优化生产流程，整合高价值、小批量、多批次的递送需求，依托航空快递、限时快递等开展精益制造和准时制造。支持快递企业加强快件时效管理和全程监控，完善专业服务和技术装备，满足温控、防震、防腐等特殊物品的寄递需求，积极发展再包装、报关、保险、仓储等增值服务，探索提供一体化供应链解决方案。
（二）推进快递服务于制造业的规模化发展
鼓励快递企业与大型制造企业建立长期稳定的战略合作关系，支持大型制造企业依托快递网络开展综合集成制造和分销配送，提高生产组织化水平，促进全国性快递网络建设与大型制造企业空间布局的有效衔接。鼓励快递企业完善大客户管理机制，开发“一站式”整合服务和电子运单、简易组装等定制服务，探索承接维修中心、呼叫中心等售后环节。
（三）推进快递服务于制造业的定制化生产
支持纺织服装、鞋帽、工艺品等制造企业顺应个性化、多样化需求趋势，加强产品研发和功能设计，探索网络直销等发展模式，依托快递网络提供试穿、退换货、产品功能展示等特色服务。鼓励快递企业提供样品、设计图样等限时寄递，开发名址数据库、仓储优化、提单管理等增值服务，提供从厂商到最终用户的产品递送方案。加强产品和服务的融合，促进研发、制造和营销协同，提升市场反应能力。
（四）推进快递服务于经济活跃区域的制造业集群
鼓励快递企业优化区域布局，支持京津冀、长江三角洲、珠江三角洲等城市群的制造业发展，服务于郑州、重庆、成都、西安等中西部制造业基地。引导快递企业积极进驻工业园区、经济开发区、高新技术产业园等制造业集聚区，依托生产要素集聚优势，创新服务产品和配送体系，提高产业协作配套水平，建设产业链条完备、服务平台完善的现代产业集群。
（五）推进快递服务于中小制造企业
以中小企业服务需求为导向，支持快递企业在中小制造企业集聚区建设物流服务平台，完善经济类快递产品，整合快递网络资源，提供公共仓储配送、拼箱运输、信息接入等多样服务，降低中小制造企业的运营成本。依托快递基础网络和客户信息优势，帮助中小制造企业建立稳定的供应、生产、销售等协作关系，构筑富有活力的产业生态系统。
（六）推进快递服务于制造业国际化
推动快递与制造企业实施国际化同行战略。支持和推动有条件的快递企业通过自建、合作、并购等方式设立境外分支机构，延伸服务网络，为制造业“走出去”提供配套服务。推动提高国际快件通关效率，开发国际航空快递专线，支持制造企业打造区域化和全球化生产链，在更大范围内开展资源配置和价值链整合。
四、推进快递服务制造业发展工作措施
（一）建立协调工作机制
建立推进快递服务制造业发展的联系制度，定期交流情况，沟通信息，加强宏观分析和统筹指导，推动政策衔接和协调管理。针对工作中的重点、热点和难点问题，开展专题研究和联合调研，研究出台相关政策意见。
（二）搭建合作交流平台
支持快递协会和制造业相关协会加强合作，组织举办发展论坛和供需洽谈会议，促进企业信息交流和项目对接。鼓励快递和制造企业加入彼此的行业协会，推动建立由相关企业、研究机构、教育机构组成的产业联盟，定期开展技术交流和管理培训。
（三）实施示范和试点工程
结合国家工业化和信息化融合试验区建设、电子商务集成创新试点和跨境贸易电子商务综合试点进程，推进快递服务于制造业发展的典型示范。选择有条件并具有一定规模和影响力的企业作为示范企业，积极推进重点项目建设，加强政策和资金支持，及时总结和宣传经验，逐步在行业、区域或全国推广。
（四）引导开展跨行业协同创新
鼓励企业与高校、科研院所和科技服务机构开展合作，建立以产业链为基础的协同创新机制。依托快递物流园区和制造业基地，建设快递服务制造业发展的创新孵化中心，开展重点项目合作攻关。支持有关企业开展高新技术企业资格认定申报，争取国家及地方科技创新项目支持。
（五）促进信息共享、标准对接
鼓励快递与制造企业加强信息系统建设，促进信息交互，建立面向产业链上下游的信息化服务平台。发挥行业协会和龙头企业在标准制定和宣贯中的作用，研究制定服务流程、工具器具和技术装备等标准和规范，开发网络互连、电子数据交换等接口标准。支持企业生产和采用标准化的包装、计量、车辆和信息设备，提高运营效率和服务水平。
（六）引导快递企业加强能力建设
引导快递企业兼并重组，完善现代企业制度，实现资本化、集约化和规模化发展。支持快递企业优化布局，推进快件处理中心、航空及陆运集散中心建设，提高网络覆盖率和稳定性。鼓励快递企业面向制造业需求，加强功能整合和服务延伸，开发信息流、资金流、实物流融合型服务，构建安全高效、技术先进、服务优质的快递服务体系，更好地为制造业转型升级服务。
（七）加强复合型、创新型人才培养
推动建设一支掌握快递和制造业知识技能的复合型专业人才队伍。大力推进校企合作，支持建立人才综合培养和实训基地。统筹推动“创新人才推进计划”在快递和制造业的组织实施。鼓励快递和制造企业建立人才交流机制，开展联合培养项目，提升人才队伍素质。
（八）优化推进快递服务制造业发展的政策环境
各省、自治区、直辖市邮政管理局和工业和信息化主管部门要结合本地实际，按照《国务院办公厅关于促进物流业健康发展政策措施的意见》（国办发〔2011〕38号）和国家产业结构调整指导目录中鼓励类产业界定及相关配套政策文件，积极协调落实有关财政、税收、土地、人才等扶持政策，推进快递服务制造业发展。
对于制造企业剥离物流资产成立快递企业或与快递企业进行兼并重组，符合相关政策适用条件的，参照财政部《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税〔2009〕59号）等规定，支持争取相关扶持政策；需要依法取得快递业务经营许可，企业名称、企业类型、股权关系、注册资本、经营范围、经营地域和分支机构等原许可事项发生变更的，可加快办理快递业务经营许可证申请或变更手续。对于推进快递服务于制造业的有关信息化建设项目，按照工业和信息化部等部门《关于加快推进信息化与工业化深度融合的若干意见》（工信部联信〔2011〕160号）积极给予支持。
五、加强组织领导
国家邮政局、工业和信息化部将会同有关行业协会建立和完善推进快递服务制造业工作的动态跟踪和研究制度，收集和分析相关工作信息，为企业提供有关法律法规、投资环境和经济政策等信息咨询和服务。
各省、自治区、直辖市邮政管理局和工业和信息化主管部门要充分认识推进快递服务制造业工作的重要意义，强化服务意识，建立工作机制，加强沟通协调，密切协作配合，结合本地实际，细化和完善配套政策措施。要跟踪了解本地区发展动态，加强工作指导。要加强对本意见落实情况的监督检查，并将有关情况及时上报国家邮政局、工业和信息化部。
国家邮政局
工业和信息化部
2013年9月13日
