广西翁氏八达物流有限责任公司与潘某侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
柳州市中级人民法院（2005）柳市民三初字第12号、广西壮族自治区高级人民法院（2006）桂民三终字第37号判决书。
二、案件要旨
侵犯商业秘密的民事责任可分为侵权责任与违约责任两种，在发生违约行为与侵权行为竞合的情况，商业秘密的权利人可从诉讼时效、举证责任的难易、赔偿数额的多少等因素综合考虑，选择其中有利于自己的一种诉因提起诉讼。
三、基本案情
原告翁氏物流公司是从事物流综合服务的公司。2002年2月1日，翁氏物流公司聘用被告潘某为公司员工，安排其在贺州业务部担任主管工作，并与其签订了劳动合同，合同期限为2002年2月1日起至2003年12月31日止。同日，翁氏物流公司与潘某又签订了一份员工诚信守则协议。该协议约定：“潘某作为翁氏物流公司的职员对翁氏物流公司负有诚信义务；潘某在职期间或去职12个月内不得自营或者为他人经营与翁氏物流公司同类的营业项目以及从事损害翁氏物流公司利益的任何活动；潘某违背本守则协议，违反其对翁氏物流公司所负的义务时，翁氏物流公司有权责成潘某及时采取措施补救，潘某同时还应一次性支付给翁氏物流公司违约金5000元至10000元”等内容。
2004年4月，潘某向翁氏物流公司请病假，其后未办理离职手续，亦未再回翁氏物流公司上班。同年7月，潘某与覃某、胡某等四人共同出资成立了南宁三零运输有限公司，其经营范围是道路货物运输等。潘某担任该公司经理。
后翁氏物流公司以潘某违反竞业禁止约定，侵犯企业的商业秘密为由向柳州市中级人民法院提起诉讼。
四、法院审理
一审法院认为原告翁氏物流公司主张被告潘某违反竞业禁止约定，侵犯企业的商业秘密，但根据现有证据，翁氏物流公司不能证明潘某获取其管理诀窍，利用了其商业秘密并造成不正当的妨害，故不能认定潘某侵犯了翁氏物流公司的商业秘密。潘某虽然在翁氏物流公司贺州业务部担任主管工作，其后又与他人成立了与翁氏物流公司属于同业的南宁三零运输有限公司，但其是属于公司的一般聘用人员，无须承担法定的竞业禁止义务；且双方所签订的劳动合同、员工诚信守则协议中有关竞业禁止约定的条款只规定了潘某对翁氏物流公司应承担的义务，而没有规定翁氏物流公司应给予潘某竞业禁止经济补偿，违反了平等、公平原则，因此，所涉竞业禁止条款无效，潘某也无须承担约定的竞业禁止义务。综上，法院判决驳回原告广西翁氏八达物流有限责任公司的诉讼请求。
判决后，翁氏物流公司不服，向广西壮族自治区高级人民法院提起上诉，其上诉理由是：一审法院认定双方签订的《员工诚信守则协议》违反平等、公平原则，所涉条款无效是错误的。本案的双方当事人是在自愿的情况下签订协议，潘某在劳动合同有效期间内向公司请假后至今未回公司上班，也没有递交辞职报告，其在在职期间还以股东身份成立南宁三零运输有限公司，违反了《员工诚信守则协议》，已构成违约。故请求二审法院改判潘某承担侵犯翁氏物流公司的商业秘密的民事责任并承担违反竞业禁止的违约责任。潘某未提出答辩意见。
针对翁氏物流公司的上诉理由和潘某的答辩意见，二审法院经审理后认为：翁氏物流公司提出的潘某需承担违反劳动合同关于竞业禁止的违约责任以及侵犯其商业秘密的民事责任的诉讼请求。前者属《劳动法》所调整的范畴，属于劳动争议，须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的才可向法院起诉；后者才属于法院受理的知识产权案件的范围。而一审法院将两个不同的诉合并在一起审理，并将两个不同的程序合并为一个程序，违反了法律的规定。故法院另行裁定驳回翁氏物流公司请求判令潘某承担违反劳动合同关于竞业禁止约定的违约责任之诉。
关于潘某是否侵犯翁氏物流公司商业秘密的问题。本案中，翁氏物流公司在一、二审期间都未能说明其拥有何种经营信息或技术信息，也未能提供证据证明该信息的内容、范围以及其采取了适当的保密措施，故无法认定其商业秘密的存在。同时，其也未能提供证据证明潘某采取了何种不正当手段侵犯了该经营信息或技术信息。因此，一审法院认定翁氏物流公司未尽举证责任，没能证明其商业秘密的存在也未能证明潘某的行为构成侵权是正确的，潘某没有侵犯翁氏物流公司的商业秘密，因此也不应承担侵犯商业秘密的民事责任。
综上，广西壮族自治区高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，翁氏物流公司以潘某侵犯其商业秘密向法院提起诉讼，要求法院判决潘某承担侵犯其商业秘密的民事责任并承担违反竞业禁止的违约责任。但法院却以违反劳动合同关于竞业禁止的违约责任须经劳动仲裁，而商业秘密的侵权又因证据不足驳回了翁氏物流公司的诉讼请求。那么，侵犯商业秘密的民事责任包括哪几类，在发生竞合时法律又是如何规定的呢？
按照责任引起的原因，侵犯商业秘密的民事责任可分为侵权责任与违约责任两种。其中，违约责任按照违约行为发生的时间可分为缔约过失责任和违约责任两种。
（1）违约责任。商业秘密权利人与合作方，或与其雇佣员工签订有含保密条款的合作协议、劳动合同，当相对方违背其保密义务，披露、使用权利人的商业秘密时，权利人即可以违约对该相对方提起诉讼。在相对方侵害商业秘密的行为发生于权利人与其的合同缔结过程中时，则称之为缔约过失责任。当发生相对方的上述违约行为时，权利人可依据双方所签订合同中的保密条款，要求其承担责任。即使违约方的行为并未造成权利人的实际损失的，违约方亦仍需按约定支付违约金。
（2）侵权责任。商业秘密侵权责任的构成要件与一般的民事侵权行为的构成要件相同。包括：侵权行为的存在；损害事实的存在；侵权行为与损害事实之间存在因果关系；以及行为人主观上有过错。只要行为人实施了侵犯他人商业秘密的行为，即应对其给权利人造成的损失进行赔偿，或根据案件的不同情况，适用停止侵害、赔礼道歉、消除影响等方式承担责任。关于具体赔偿数额的计算方式等内容，在之后的案例中会有具体的论述。
另外，同本案中的情况一样，由员工“跳槽”所引发的商业秘密侵权案在实践中非常常见，这时就发生违约行为与侵权行为竞合的情况，法律规定在发生这种情况时，应由当事人予以选择。这时，商业秘密的权利人可从诉讼时效、举证责任的难易、赔偿数额的多少等因素综合考虑，选择其中有利于自己的一种诉因提起诉讼。如果权利人选择的是劳动者违反合同的违约之诉，则由于涉及劳动合同，就存在着一个劳动争议仲裁程序前置的问题。根据劳动和社会保障部办公厅《关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》第二条的规定：“劳动合同中如果明确约定了有关保守商业秘密的内容，由于劳动者未履行，造成用人单位商业秘密被侵害而发生的劳动争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，仲裁委员会应当受理，并依据有关规定和劳动合同的约定作出裁决。”因此，如果当事人选择违约之诉，应当依法在当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起60日内提起劳动争议仲裁。若当事人未作选择时，则应由法院根据其诉状中的主张、理由，认定当事人的诉因。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
广东省经济和信息化委员会关于高级工业设计师职业资格（专业技术人员）评审条件的规定
广东省人力资源和社会保障厅 广东省经济和信息化委员会
广东省经济和信息化委员会关于高级工业设计师职业资格（专业技术人员）评审条件的规定
（广东省人力资源和社会保障厅 广东省经济和信息化委员会2012年5月31日以粤人社规〔2012〕2号发布 自2012年8月1日起施行）
第一章 总 则
第一条 为加快我省工业设计人才队伍建设，提高工业设计服务水平和创新能力，推进“广东制造”向“广东创造”转变，根据人力资源和社会保障部办公厅《关于批复广东省工业设计专业技术人员职业资格制度试点工作方案的函》和《广东省工业设计职业资格制度（专业技术人员）试点工作暂行办法》及有关规定，制定本规定。
第二条 本规定适用于在我省从事工业设计岗位工作的专业技术人员。
第三条 按照本规定取得的资格名称为高级工业设计师。
第二章 申报条件
第四条 申报高级工业设计师职业资格评审前须参加《工业设计实务（高级）》科目考试，并达到合格标准，且具备本章第五、六、七、八条的申报条件。
第五条 思想品德条件
遵守国家法律法规，有良好的职业道德和敬业精神，各年度考核、聘期考核或绩效考核称职（合格）以上。
出现下列情况之一者，在规定年限上延迟申报：
（一）受单位通报批评者，延迟1年申报。
（二）已定性为技术责任事故的直接责任者，延迟2年申报。
（三）伪造学历、资历，剽窃他人成果以及其他严重弄虚作假者，延迟3年申报。
第六条 专业技术工作经历（能力）条件
具备下列条件之一：
1．参加1项以上国家级重点科研项目或课题的研究，或者参加编写1项以上国家标准、行业标准，或者2项以上省（部）级规范、规程等工作。
2．主持编写1项以上省（部）级以上政府本专业发展规划，或者2项省级以上本专业行业发展规划。
3．作为主持或设计骨干，研发设计经省级政府工业设计主管部门组织专家鉴定的新工艺、新技术、新产品、新品牌5项以上。
4．作为设计负责人，担任过大型产品设计项目2项以上或者中型产品设计项目3项以上。
5．组织、主持解决本专业关键性技术问题，取得重大突破，得到省级政府工业设计主管部门组织的专家认可。
第七条 业绩成果条件
同时具备下列（一）、（二）条件：
（一）获得业内认可，具备下列条件之一：
1．与工业设计专业相关的国家或省（部）级科学技术奖获奖项目的主要完成人（以署有申报人姓名的获奖证书为准，下同）。
2．省（部）级政府工业设计专业奖项三等奖以上获奖项目的主要完成人。
3．省级政府工业设计主管部门工业设计专业奖项二等奖以上获奖项目的主要完成人。
4．获得省级以上政府或政府工业设计主管部门授予的与工业设计专业技术工作相关的荣誉称号。
5．作为第一发明人，获得具有显著经济效益的发明专利1项以上，或者获得实用新型专利2项以上。
6．获得国际重大工业设计奖项（排名前2名）。
7．获得国家级专业评比金奖1项（排名前2名）或银奖2项以上（均排名前2名）。
8．设计作品被省级以上专业展馆收藏2件以上。
9．设计作品在公开发表的专业学术期刊或专著上刊登5件以上。
10．提出本专业新理论或新应用方法1项以上，经省级政府工业设计主管部门组织专家鉴定处于国内或国外领先水平。
11．用设计方法解决重大技术难题2项以上，得到省级政府工业设计主管部门组织的专家认可。
（二）获得市场认可，具备下列条件之一：
1．实现2个以上的品牌设计和市场推广。
2．设计作品5件以上得到应用推广，并取得显著的经济和社会效益。
3．设计作品投放市场10件以上，并取得显著的经济和社会效益。
第八条 论文、著作条件
具备下列条件之一：
（一）独立完成本专业学术专著1部。
（二）合作完成（独立撰写2万字以上）本专业学术专著1部，并独立或第一作者完成本专业学术论文1篇以上。
（三）独立完成本专业学术论文2篇以上。
（四）合作完成本专业学术论文3篇以上，其中第一作者2篇。
（五）独立完成本专业学术论文1篇或第一作者2篇，以及解决复杂疑难技术问题而撰写的专项技术分析（论证）报告2篇以上。
（六）独立完成本专业学术论文1篇（或第一作者2篇），以及在省（部）级以上专业学术会议宣读论文2篇以上（须提交宣读证书）。
第三章 评审标准
第九条 综合要求
高级工业设计师必须达到本章第十、十一、十二、十三条的内容要求。
第十条 职业道德要求
遵守国家法律、法规及本单位的规章制度，忠于职守，敬业爱岗，勇于创新，具有良好的学风和职业道德，无侵犯他人知识产权的行为。
第十一条 基本能力要求
系统掌握工业设计专业基础理论和专业技术知识，熟练掌握本专业技术标准、规范、规程，熟悉国内外相关法规，能完成本专业复杂技术工作和独立解决本专业重大疑难问题；对本专业某一领域有深入的研究，对此领域所涉及的相关学科知识有所掌握，并能开拓性地运用于本专业的工作实践；参加继续教育学习，及时掌握本专业国内外最新技术状况、发展潮流和趋势，并能在实践中正确运用；具有培养和指导工业设计师的工作能力。
第十二条 职业能力要求
具有独立主持并承担本专业高水平的大型设计项目的能力；具有与本资格相应的设计项目管理能力、创新能力、交叉学科的综合应用能力；具有设计团队管理和跨学科团队的组织能力；具有在某一产品领域品牌、产品线和产业链各环节的统筹能力；具有较强的设计评判能力；具有系统编写教材或案例的能力，在省内外同行中有一定的知名度。
第十三条 业绩成果要求
具有丰富的设计经验，主持并承担本专业重大设计项目，在提高经济效益和社会效益等方面发挥重要作用，并取得显著的业绩，或在推广应用本专业新理论、新方法、新技术、新工艺、新材料中取得显著的经济和社会效益；公开发表具有较高学术水平和应用价值的本专业论文论著，在业界影响大。
第四章 附 则
第十四条 申报人提交的申报评审材料须与本专业相符，其时效为取得报考高级工业设计师职业资格相应的学历、资历后至申报当年12月31日止。譬如，申报人取得工业设计专业或相近专业博士学位，并从事工业设计专业工作满2年，达到高级工业设计师职业资格的报考条件，其提交评审材料的时效应从获得博士学位后从事工业设计工作时起算。
第十五条
（一）凡冠有“以上”的均含本级或本数量。
（二）主持指：在完成项目全过程中起支配、决定作用。
（三）设计骨干指：在完成项目全过程中起主要作用，原则上在项目排名前3位。
（四）主要完成人指：在该等级奖项额定获奖人数内取得个人奖励前3名证书者。
（五）大型产品设计项目指：单一产品设计项目累计实现产品销售收入1000万元以上。
（六）中型产品设计项目指：单一产品设计项目累计实现产品销售收入500万元以上。
（七）经济效益：指通过利用某工作项目所产生的，可以用经济统计指标计算和表现的效益。按人均上缴利税计算，不含潜在效益。其经济指标将随生产力发展水平作适当调整。
显著的经济效益：是指超额完成本单位或部门规定（或本地区平均水平）的人均上缴利税的20%以上。
（八）社会效益：指通过利用某工作项目所产生的，经过有关主管部门认可的改善环境、劳动、生活条件、节能、降耗、增强国力等的效益，以及有利于贯彻党和国家方针政策，有利于促进国民经济和社会发展的效益。
（九）国际重大工业设计奖项指：国际iF、德国红点（Red Dot）、美国IDEA和日本G-MARK，以及相当的其他国际工业设计奖项（具体由评委专家组认定）。
（十）国家级专业评比指：国家有关部委、全国性行业组织开展的全国性的工业设计评比、竞赛和评奖。
（十一）用设计方法解决重大技术难题指：通过工业设计的方法整合有关通用原理、技术、材料或工艺等手段来解决重大技术难题。
（十二）学术专著指：取得ISBN（国内、国际标准书号）并公开出版发行的本专业学术专著或译著。
（十三）论文指：在取得CN（国内统一连续出版物号）、ISSN（国际标准连续出版物号）刊号的专业学术期刊上公开发表的本专业学术文章。
第十六条 对经查实通过伪造学历、资历和业绩等弄虚作假手段取得高级工业设计师职业资格及其证书的，撤销已获得的资格，并由发证机关收回资格证书。
第十七条 本规定由广东省人力资源和社会保障厅负责解释。
第十八条 本规定自2012年8月1日起执行。
