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试析姚明与可口可乐公司肖像权纠纷事件中的法律问题

上海大学法学院2001级研究生 朱学加


现代社会中，商业和竞技体育是紧密结合的，一个成功的体育明星所体现的商业价值异常巨大。姚明就是这样的一个例子，作为中国最有影响力的篮球明星，姚明高大的形象所代表的年轻、活力，向上的精神，正是许多面对年轻人消费群体产品的最佳广告选择。世界著名饮料巨头可口可乐公司也不能例外。但是，两位巨人间却由于广告中的肖像权问题发生了纠纷。
纠纷的情况大致是，中体经纪公司作为中国男篮的商务总代理，为可口可乐（中国）饮料有限公司与中国男篮签下了3年的合作协议，其中包括使用国家篮球队的整体肖像的权利。可口可乐公司随即便在上海市场上销售的可口可乐标贴纸及罐体上使用了巴特尔、姚明、郭仕强3人的形象，姚明站在两人中间，处于显著位置。今年2月份与百事可乐签约的姚明对此提出抗议。而可口可乐公司则认为，根据赞助合同及中国篮球协会及其商务代理机构中体经纪管理公司的授权，该公司有权使用３名或３名以上的中国男篮球员之整体肖像于产品包装或广告上。因此其行为不构成侵权。
肖像就是以某种方式固定于物质载体之上，并表现人的面部特征，或者至少包含面部特征的视觉形象。肖像权是指公民在自己的肖像上所体现的利益为内容的具体人格权，它包括肖像所体现的精神利益和物质利益。
关于本案，可以提出几个问题：一、“整体肖像权”是否有法律依据？我国民事法律中，直接规范肖像权的只有民法通则第100条之规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”此处没有对所谓“整体肖像权”作出任何界定，在其他民事法律法规中，我们也找不到任何涉及整体肖像权的规定，因此可以说：至少就目前而言，整体肖像权在我国仅仅具有学理研究的意义，而不是一项法律规定的权利。
二、中体经纪公司和中国篮球协会能不能授权他人使用球员的肖像？由于“整体肖像权”得不到法律支持，当然不能将一项没有法律规定的权利授予他人，因此上述双方是否能基于球员隶属于国家队，受篮协管理这个事实而直接获得他们的肖像使用权就成为问题的关键。国家体育总局曾于1996年发出505号文件，称“国家级运动员的肖像权等无形资产都属于国家所有”。然而，将之比较民法通则第100条，可以看到，体育总局的该项规定凭借着行政权力将原本属于公民个人的肖像权攫为己有，而且不经过与运动员本人的协商，这与民法通则的精神是不符的。我们知道，作为国家根本大法的民法通则的法律效力要远远高于体育总局的内部文件，因此，在两者发生冲突时，当然应以民法通则的规定为准。所以，上述两个单位并不能获得运动员的个人肖像权等无形资产，自然也就不具备再将此权利授予他人的资格。因此该授权合同至少是部分无效的。
三、“国际惯例”，“行业规范”是否能适用？一般来说，在法律没有明确规定的情况下，行规，惯例应当适用于此领域，可口可乐辩称只要征得其所在俱乐部同意和主管机关同意即可使用运动员肖像而不需征得其本人同意是国际惯例。但是，即使这样的惯例存在，使用这样的国际惯例处理纠纷有一个重要的原则就是不违背现行国家法律的规定，而正如前述，民法通则已经明确规定了使用个人肖像需要经过本人的同意，因此，在有了明确相反规定的情况下，所谓“国际惯例”并不能适用。
学理上一般认为，侵害肖像权有三个构成要件：一、有肖像使用行为。二、未经肖像权人同意而使用。三、无阻却违法事由。民通意见第139条规定：“以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”根据该构成要件和司法解释，可口可乐公司已经完全符合侵权的条件。



北京市政府


北京市实施《食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例》办法
市政府

1996年5月23日市人民政府第85次常务会议通过，1996年7月1日起施行


第一条　为实施国务院发布的《食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例》（以下简称《条例》），结合本市实际情况，制定本办法。
第二条　凡在本市行政区域内从事食盐生产加工、经营和使用，均须遵守《条例》和本办法。
第三条　市卫生局负责本市碘缺乏危害防治和碘盐的卫生监督管理工作。区、县卫生局负责本辖区内碘缺乏危害防治和碘盐的卫生监督管理工作。
市商业委员会（以下简称市商委）是本市的盐业行政主管部门，负责本市碘盐生产加工、市场供应的日常监督管理工作。
工商行政管理、技术监督等部门应当按照各自的职责做好食盐加碘消除碘缺乏危害工作。
第四条　在本市批发、零售的碘盐必须达到国家规定的含碘量，严禁销售非碘盐和不合格碘盐。
第五条　从事碘盐批发业务的单位不得向零售单位批发、供应散装碘盐。零售碘盐的单位销售的碘盐应当为小包装，包装标识须符合国家有关规定。
第六条　在本市生产、加工食品和副食品，凡需添加食盐的，必须使用碘盐。
第七条　经市卫生局指定的医疗机构证明因病不宜食用碘盐的，到市商委指定的单位购买非碘盐。
第八条　碘盐的生产、批发单位要建立健全碘盐检测制度，对每批进出库的碘盐必须进行登记和检测含碘量，并定期向市卫生局报告。
第九条　市和区、县卫生局负责定期对生产、加工、批发及零售的碘盐进行监测；对使用的碘盐进行抽测；对缺碘地区的居民还要开展不定期的健康监测，评估防治效果，及时采取改进措施。
第十条　违反《条例》和本办法的规定，有下列行为之一的，由市或者区、县卫生局责令改正，可以并处该盐产品价值3倍以下的罚款。
（一）在碘盐的加工、运输、经营过程中不符合国家卫生标准的；
（二）出厂碘盐未予包装或者包装不符合国家卫生标准的；
第十一条　违反《条例》和本办法的规定，在生产、销售的食品和副食品中添加非碘盐的，由市或者区、县卫生局责令改正，没收违法所得，可以并处该产品价值1倍以下的罚款。
第十二条　违反《条例》和本办法的规定，│自开办碘盐加工企业或者未经批准从事碘盐批发业务的，由市商委责令停止加工或者批发碘盐，没收全部碘盐和违法所得，可以并处该盐产品价值3倍以下的罚款。
第十三条　碘盐的加工企业、批发企业违反《条例》和本办法的规定，加工、批发不合格碘盐的，由市委责令停止出售，并责令责任者按照国家规定标准对食盐补碘，没收违法所得，可以并处该盐产品价值3倍以下的罚款。情节严重的，对加工企业，由市商委报请国务院盐业主管机构
批准后，取消其碘盐加工资格；对批发企业，由市商委取消其碘盐批发资格。
第十四条　违反《条例》和本办法的规定，在本市食用盐市场销售不合格碘盐或者擅自销售非碘盐的，由市商委没收其经营的全部盐产品和违法所得，疑可以并处该产品价值3倍以下的罚款；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十五条　本办法具体执行中的问题，由市卫生局和市商委按照各自职权负责解释。
第十六条　本办法自1996年7月1日起施行。



1996年6月5日