浅论我国善意取得制度
周冬平*：男，西南民族大学法学院2004年级本科；四川大学哲学系外国哲学2008级研究生。
引言
随着我国社会主义市场经济的建立与进一步完善，交易活动的数量与交易额日益巨增。在建设和谐社会的指引下，交易安全成为诚实信用的经济主题。《物权法》的颁布，标志着我国特色的市场经济制度一大跨越。动产、不动产交易安全成为《物权法》重点强调的内容。善意取得是保护市场交易安全与维护我国社会美德愿望下调和的产物，然而在实施细则与立法解释和司法解释还没出台的今天，学者们认为很多还未成定论。
善意取得制度立法上虽有规定，但新旧规定差别甚大，且一时间事务中不知如何适用。另外，关于遗失物、赃物是否适用善意取得也争议的沸沸扬扬。《物权法》的原则是维护交易安全，鼓励商品交易。然而，人们从事交易时往往不知对方的商品来源是否合法、是否为有权处分；如果片面保护原所有权人利益，忽视买受人交易的合法性，那么市场经济势必受到限制，交易的安全性大打折扣，人们都不愿意去交易了。因此，我国应尽快完善该制度的立法、司法解释和统一学界理论，这样才能明确澄清混淆。体现物权法价值，从而更好的维护正常市场交易秩序，促进我国法治社会的建设。
善意取得制度的概述
1、善意取得制度的概念
善意取得是无权占有中一项重要的制度。国内外关于善意取得制度的概念争议不大，通常表述为：善意取得又称即时取得，是指无权处分人在将其占有的他人之物让与给买受人时，如果买受人取得该物是出于善意的，则买受人便可以取得该物的所有权，原所有权人不得要求买受人返还其物。[ 梅夏英 高圣平著：《物权法教程》，中国人民大学出版社 2007年9月第1版，164页。]
笔者认为这种表述存在问题：依其所见，似乎只有财产的所有权才适用善意取得制度。虽然善意取得制度是规定在《物权法》第二编所有权取得的特别规定里面，但是106条第三款规定：当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定，可见善意取得不仅适用于所有权的即时取得，其他物权也可以适用善意取得。所以，笔者认为这样定义更为准确：善意取得指财产占有人无权处分占有的财产，并将该财产转让给第三人，第三人基于善意、公平、合法的即时取得该财产的所有权或其他物权，那么原所有人不得要求第三人返还。
如果从完整的阐述概念角度出发，还应该指出《物权法》上之善意取得制度所针对的财产客体是不动产或动产。在传统的民事法律中，善意取得制度一般只包括了动产的交易。当然，主要是由于经济的迅速发展，今天的不动产交易份额逐步变大，人们遇到的不动产交易问题增多。笔者认为之所以我国立法者立排众议，将不动产交易纳入该制度，是因为我国市场经济发展太快，相应的制度并不完善，许多不动产的登记制度没有建立起来，而以登记为公示条件的不动产取得往往得不到保障。实务中大量出现类似一房多卖的情况，严重扰乱了市场秩序。基于经济发展的需要，我国《物权法》打破传统，将不动产纳入其中。但这个做法并不是没有问题存在的。随着登记制度的完善，不动产交易中第三人若再以不动产登记问题为抗辩就不太可能了。而对登记错误的不动产，也应该由登记机构或当事人承担赔偿或补偿的责任，并通过登记变更程序来解释。这样也能进一步促进登记制度的完善，同样能保证不动产的交易安全。
善意取得制度的立法渊源
（1）、《民通意见》中关于善意取得制度的规定主要是第89条：“在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该项财产的,应当维护第三人的合法权益,对其他共有人的损失,由擅自处分共有财产的人赔偿。”
（2）、《物权法》第106条：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：
（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；
（二）以合理的价格转让；
（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。
受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。
当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”
（3）、善意取得制度在其他法律中的相关规定
①、《担保法》第54条 ：“抵押物已登记的先于未登记的受偿。”
②、《担保法解释》第84条：“出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。”
③、《担保法解释》第108条：“债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照担保法第八十二条的规定行使留置权。”
④、《票据法》第12规定：“以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利。”
⑤、《信托法》第12条规定：“委托人设立信托损害其债权人利益的，债权人有权申请人民法院撤销该信托。人民法院依照前款规定撤销信托的，不影响善意受益人已经取得的信托利益。本条第一款规定的撤销权自债权人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的将归于消灭。”
⑥、《拍卖法》第58条规定：“委托人违反本法第6条的规定，委托拍卖其没有所有权或者依法不得处分的物品或者财产权利的，应当依法承担责任，拍卖人明知委托人对拍卖的物品或者财产权利没有所有权或者依法不得处分的，应当承担连带责任。”
⑦、《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第11条：“如果对方明知是诈骗财物而收取，属恶意取得的，应当一律予以追缴；如确属善意取得的，则不再追缴。”
⑧、《关于依法查处盗窃、抢劫机动车案件的规定》第12条：“对明知是赃车而购买的，应将车辆无偿追缴，对违反国家规定购买车辆，经查证是赃车的，公安机关可以根据刑事诉讼法第110、114条规定进行追缴和扣押。对不明知是赃车而购买的，结案后予以退还买主。”
善意取得制度理论基础的探讨
善意取得制度不仅仅因为法学理论的需要才制定出来，它的制定还涉及到社会伦理与国家经济的因素。
（1）、不认同该制度乃至于在法律中不体现出来的原因主要有：①、所有权人对丧失的财产的无限追及权。这主要是罗马法理论对物权的特殊理解造成的。他们认为物权变动应严格依照“意思主义”，并且规定真正的权利人可以从无权受让人那里追回原物，而不管其间转手的次数；②、我国在《民法通则》中没有规定善意取得制度。按照笔者理解是因为：这样操作很大因素是为了维护我国的传统美德，以便于抑制销赃行为。这样有利于弘扬社会精神文明，宣传道德风尚，带有极强情感偏向，因而否认了善意取得制度。另外，通过善意取得方式完成的交易并非是正常商业途径的交易，这就与我国传统的儒商精神即诚信交易不相符。基于此，在那个时代背景下，立法者更倾向于站在原所有权人权利之维护的角度，将善意第三人权利摆在其次。而让受让人实现对无权占有人的债权来维护其合法的权利。直到《最高人民法院关于贯彻执行若干意见（试行）》89条中才部分肯定善意取得制度；再到《物权法》更进一步承认了该制度。但这仍然不是完全的承认，比如，对盗赃物就没有明确是否适用这个制度。该制度的发展在很大程度上是因为国民对商品交易安全观、传统道德认识地重构而促成的。
（2）、善意取得制度的民法理论基础主要有：取得时效说和非取得时效说、占有的公信力说。
取得时效说，是由法国、意大利学者提出的，他们认为善意取得之所以能使善意受让人从此前的无权利状态转而取得所有权，完全是即时时效或瞬间时效作用的结果。[ 梁慧星、陈华彬著：《物权法》，法律出版社 第四版，205页。] 笔者认为善意取得的过程虽然包含了原权利人——无权占有人，再从无权占有人——善意受让人两个物权行为以及时间过程，但本质上与时间并无关系。这里的时效并不是使该制度成就的最主要原因，而只是描述性的表述。
非时效说，包括以下四种：1、认为依物权变动的公示效力，凡占有动产的人，即应推定为该动产的所有人，这种观点称为善意取得的存在根据的“权利外像说”，学者菲舍尔倡之；2、认为善意受让人之所以能从无权利人处取得权利，是因为法律赋予了占有人处分原权利人的动产权利，即“权利赋权说”，由基尔克等人所提倡；3、认为是基于占有的效力而发生的见解，称为“占有效力说”，由我国学者黄右昌倡之。4、由台湾学者郑玉波倡导的“法律特别规定说”，认为善意取得是由法律直接规定的特殊制度。[ 对各种学说的介绍，参见杨与龄：《民法物权》，台北五南图书出版公行1985年版，第88页。] 上述诸学说，各从不同的角度，试图对善意取得的逻辑依据给出个令人满意的答复，其中“法律特别规定说”为学界通说。[ 刘智慧著：《占有制度原理》，中国人民大学出版社，2007年9月第1版，295页。]
笔者认为取得时效说和非取得时效说的观点都不无道理，但没有切中实质，而经济因素和物权占有的公信力理论相比之下较为合理，理由如下：马克思社会生产力与生产关系的学说有力的说明了经济是法律制度的动因。善意取得制度毫不例外也是因为经济的发展，善意取得制度对原权利人利益的损害远小于调查成本和对交易秩序的破坏。基于此需要，立法者可以根据法律理论而进一步研究立法，即直接由法律特别规定出来，就如上述“权利赋权说”、“法律特别规定说”一类。然而，这并没有做好法律与经济关系的协调，不太可能把这一制度建立的完美。笔者认为：将物权法的占有公示公信力理论与经济安全理论结合而来的善意取得制度才是合理的。占有的权利推定效力是指占有人在占有物上行使的权利，推定其合法有此权利。基于占有权利的推定受让人和让与人从事动产交易时，才能够不去调查对方用于交易商品有无所有权式处分权，才能对第三人而言基于不动产的登记公示公信做出善意交易的保护。可见，把善意取得制度的产生理解成是一种为了保护交易安全和基于占有的公信力理论而产生的制度，这才有说服力。
从本质上来看，该制度的形成到完善是由于经济发展而形成的。善意取得是一种以牺牲财产所有权的静的安全为代价来保障财产交易的动的安全的制度。[ 梁慧星、陈华彬著：《物权法》，法律出版社，第四版，205页。] 如江平教授在一次《物权法》讲座中举到的一个例子：如果一个小偷把偷来的一只鸡拿到市场上去卖，人们以为这只鸡就是小偷自家喂养的，于是买走了。而失主又有充分证据证明那只鸡是自己的。在此情况下，如果没有善意取得制度，那么失主就能直接拿回那只鸡，善意买受人要得到自己的权利保护就只有去找小偷了。这样一来，是否每一次交易不论大小都要花时间、财力和人力去调查呢？难道失主就不为自己未尽到保护自己财产安全的义务而付出代价？基于经济发展的要求，必就须保护交易安全并鼓励交易，维护商品市场的正常秩序，促进经济繁荣发展。善意取得制度将传统的注重保护原权利人转移到保护交易的中心人物——受让人，这实质上是保护了交易安全的一种手段。
善意取得制度的构成要件
1、该制度的构成要件
关于该制度的构成要件，立法上与理论上有很大的争议。从《物权法》106条来看，满足三个要件就能适用该制度：①受让人受让该不动产或动产时是善意的；②以合理的价格转让；③转让的不动产或动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。学者们对后两点争议不大，主要对第①点有疑问，比如动产中脱离物的适用，善意的认定等。
关于动产的适用原则是：占有脱离物有条件地发生善意取得，而占有委托物原则上发生善意取得。[ 梁慧星、陈华彬著：《物权法》，法律出版社，第四版，208页。] 但这一直成为争议。
《物权法》并没有提出占有物为“占有委托物”与“占有脱离物”的说法，这种分类仍是停留在原来旧法（除物权法之外的其他法律渊源）的观点之上。所谓占有委托物，是指基于租赁、保管等合同关系，由承租人、保管人等实际占有的，属于出租人、委托人所有的物。这是基于原权利人真实的意思表示而转移占有的物。而占有脱离物则是非基于原权利人真实意思表示而丧失占有的物，如赃物、遗失物、遗忘物、误取物等。笔者认为，赃物如符合《物权法》106条善意取得构成要件应适用该制度，遗失物也应严格按照本法107条规定适用，具体的分析将在下面详述。
关于善意的认定，放在下文有关善意取得的排除中详述，在此不累述。
2、善意取得制度的适用
在传统的大陆法系、英美法系中，均强调所有权的无限追及力，但随着现代法律制度的发展，善意取得制度相继被各国接受，限制所有权的追及力，保护善意第三人以达到保护交易安全，发展市场经济的目的。美国统一商法典明确规定不仅保护买卖合同中善意受让人的交易安全（U.C.C.2-403),而且也保护担保物权设定中的交易安全（U.C.C.9-307) [ （美）迈克尔. D. 贝勒斯著：《法律的原则——一个规范的分析》，张文显等译，中国大百科全书出版社，1996年版，第119页。] 而从我国的立法来看，善意取得制度在《物权法》中得到明确承认，并指出不动产、动产适用该制度，对动产中的占有脱离物没有明确规定，成为适用的第一个关键问题。笔者认为，所谓的占有脱离物符合善意取得制度构成要件的应该适用该制度，理由下面将详述。
第二个适用问题是106条第三款提出的“其他物权”，那么“其他物权”具体又指哪些呢？该制度是以动产、不动产所有权为典型形态，动产所有权以外的，如动产质权、动产抵押权、动产留置权等，不动产的其他权利，如土地承包经营权、建设用地使用权、担保物权等都可适用善意取得。但这些物权适用该制度，还有待与《物权法》所确定的精神相统一的立法或司法解释的出台，以进一步明细。
第三个问题是：债权可否适用善意取得。虽然善意取得制度在《物权法》中明确的确定，但是，笔者认为，债权也可类推适用该制度。理由如下：首先，《民法通则》“意见”第89条表明了立法者的倾向；另外，表见代理制度也可理解为债权类推适用善意取得制度的典范；还有，受禁治产宣告的主体将其对他人之债权转让善意第三人的合同权利，也是类推适用该制度的，等等。但是，以王泽鉴教授为代表的学者们认为：债权为相对权，本身并无公示方法作为权利表征，债权无以表彰在外，也无须表彰在外，原则上无善意取得制度之适用。[ 王泽鉴：《民法物权（2）用益物权、占有》，255页以下。] 笔者认为王泽鉴教授为代表的学者看法固然符合民法理论，但一味的只服从传统理论，而与实务的发展脱钩，是呆板而阻碍法律进步的。另一方面，即便是在物权上使用善意取得时也会涉及到债权的变动。善意取得虽然产生了物权的终局变动，同时也产生了原权利人与无权转让的占有人之间的债权。可见，物权与债权在经济为本质的结果上本身就不能完全脱离，正如马克思所宣扬的“法律关系是以社会物质财富为基础的”。
换一个视角来理解：当我们从债权关系的视角去分析问题时，比如证券化或有体化之债权，公司债务、各种票据、担保抵押、出现最频繁的合同、字据等形态的债权债务。当符合该制度对善意、无权处分的规定时，虽然对象是债权，笔者也赞同同样适用善意取得。更有学者认为，由于上述之债权业已动产化，一般将其视为动产，故可适用善意取得。[ 谢在全：《民法物权法论》（上），270页。]
3、善意取得的排除
（1）、“恶意”的排除
本文没有对“善意”做详细论述，在此结合“恶意”作出对比分析。学者们一般认为，“恶意”是指不知让与人无让与的权利是否出于过失，但依客观情势，在交易经验上一般人皆可认定让与人无让与的权利，应认定为恶意。[ 史尚宽：《物权法论》，501页。] 由于“善意”或者“恶意”都是一种心理状态，很难认定受让是否具有真实的善、恶之意。因此，在实务中，怎样去判断、评判的标准是怎样的，显得十分重要。
厦门市建筑业企业建安信用监管办法（试行）
福建省厦门市建设与管理局
厦建建〔2005〕44号
厦门市建设与管理局关于印发《厦门市建筑业企业建安信用监管办法（试行）》的通知
各区建设局，市质安站、招投标办、造价站、建筑市场整顿办，有关行业协会，建筑施工企业，监理企业、招标代理机构、造价咨询企业：
现将《厦门市建筑业企业建安信用监管办法（试行）》印发给你们，该《办法》实施过程中遇到的问题或有关意见建议，请及时与我局建筑业处联系。
附件：厦门市建筑业企业建安信用监管办法（试行）
厦门市建设与管理局
二00五年六月十日
厦门市建设与管理局 2005年6月13日印发
厦门市建筑业企业建安信用监管办法（试行）
第一章 总 则
第一条 为增强建筑业企业及从业人员的守法、信用意识，提高行业信用水平，便于建设行政主管部门有效地实施政策调节、市场规范、项目监管、信息披露、对外交流等公共管理和服务，维护建筑市场秩序，根据有关政策法规规定，制定本办法。
第二条 本办法所称建筑业企业包括建筑施工企业、监理企业、招标代理机构、造价咨询企业。
第三条 建安信用监管是指市建设行政主管部门运用建安信用监管系统（以下简称系统），主动采集在厦从事建筑活动的建筑业企业信用信息，生成年度信用监管评价等级（以下简称年度评价等级）和监管提示，对建筑业企业实施差别化监管的制度。
第四条 对在本市从事建筑活动的建筑业企业给予表彰或推荐评优，开展信用教育、披露、培育和服务，实施激励、约束、检查或其他监管，应当依据年度评价等级和监管提示。
第五条 年度评价等级在市建设行政主管部门有关职能机构和区建设行政主管部门（以下简称建设职能机构）内部开放，并作为实施监管的基本依据。
建设职能机构在本年度履行职责过程中的有关监管信息，可以通过系统发出监管提示，告知或要求其他建设职能机构予以注意或采取相应监管措施。
第六条 建设职能机构应当建立信用信息的录入、校对、确认制度，加强对信用信息采集工作的督查、考核，保证信用信息录入的合法性、时效性、准确性、完整性。
任何单位、个人非依规定权限、程序不得擅自修改、增删企业的信用信息或监管提示。
第二章 职责分工
第七条 市建设行政主管部门建筑业管理机构（以下简称建筑业管理机构），负责建安信用监管的组织实施、调查研究及相关协调工作，开展建筑市场综合监管，征集和处理有关信用信息。
第八条 履行工程建设管理、材料设备管理、法制及造价、招投标、质量安全管理等工作的建设职能机构，应当对建筑业企业有关信用项目的实际配备状况、行为表现的程度等，确定不良或良好行为的评价档次。
第九条 以市建设行政主管部门为业务主管机关的各类社团组织，应当在市建设行政主管部门的指导下，发挥自我教育、自我服务、自我管理的作用，积极在会员中开展信用建设活动，推进企业信用自律。
第三章 信用信息的采集和录入
第十条 下列信用项目的有关信息，建设职能机构应当予以采集：
（一）资质资格。包括建筑业企业在厦法定机构主要人员（指机构法定代表人、技术负责人、财务负责人、有关技术、经济管理人员、项目经理、持有职业资格证书人员等）和主要机械设备的到位情况，市场准入资格、财务资格状态（指财务财产是否被接管、冻结等）等方面的信用状况；
（二）经营管理。包括建筑业企业在招投标、承发包管理、工程造价结算或决算、合同履行、项目管理、执行市场监管要求等方面的信用状况；
（三）安全与文明施工。包括建筑业企业在工程项目的安全生产、文明施工管理等特别是在其保证体系的建立和正常运行方面的信用状况；
（四）质量管理。包括建筑业企业在工程项目的质量管理特别是质量保证体系的建立和正常运行等方面的信用状况；
（五）社会责任。包括建筑业企业作为一个社会组织或责任主体在履行分包价款支付、保障工资支付等劳工待遇、员工管理教育责任等方面履行有关法律法规确定的社会义务、承担社会责任或遵守社会公德、行业公约等的信用状况。
第十一条 建设职能机构在履行职责过程中形成的有关信用信息，按照“谁办理、谁录入；谁监管、谁录入；谁处理（罚）、谁录入；谁表彰，谁录入”的原则，在业务办理完毕、有关处理（罚）或表彰生效后十五个工作日内录入系统。
第十二条 建设行政主管部门可以与相关政府职能部门建立企业信用信息交换制度，实现信息共享，用于与职能有关的业务。
第十三条 建筑业管理机构于每年1月15日前向企业征集上一年度由建设行政主管部门之外的政府部门形成的良好信用信息，向工商、劳动、税务等政府部门征集上一年度建筑业企业的不良信用信息，并在1月31日前登录到系统。
建筑业企业应及时申报上一年度的良好信用信息，提供相应的证明材料，并对所提交材料的真实性负责。
第十四条 本市外的建设行政主管部门对在本市辖区内注册的建筑业企业做出行政处罚决定并将行政处罚决定书抄送本市建设行政主管部门的，由建筑业管理机构征询法制机构意见后录入系统。
第四章 信用监管评价及反馈
第十五条 确定不良行为的评价档次应当遵循以下原则：
（一）以是否因违反有关建筑管理的法律、法规和规章等而被处以刑事、行政处罚或受到权利义务方面的限制作为主要标准；
（二）以违法失信行为情节的轻重和主观过错的大小作为辅助标准。
评价档次的具体操作标准由有关建设职能机构结合我市实际制订，并送建筑业管理机构备案。
第十六条 信用监管评价等级分为：AAA 、AA、A；BBB、BB+；BB-、B；CCC、CC、C。
AAA表示信用优良，AA表示信用良好，A表示信用稳定；BBB表示信用尚可，BB+表示信用一般但超过平均水平；BB-表示信用一般但低于平均水平，B表示信用欠佳；CCC表示信用较差，CC表示信用很差，C表示信用极差。
第十七条 建筑业管理机构在每年2月10日前，通过系统生成各建筑业企业的年度评价等级。
建筑业管理机构可根据监管工作需要，提供特定时段或有关信用项目的评价等级。
第十八条 年度评价等级一般应保持不变，作为企业信用信息长期保存。
特定时段或有关信用项目的评价等级用于监管参考、提示、预告或预警，不予长期保存。
第十九条 年度评价等级评定之后，发现上年度有未被记录的违法失信行为的，建筑业管理机构应对相关企业的年度评价等级进行重新评定，必要时可通过系统重新生成各建筑业企业的年度评价等级。
第二十条 年度评价等级评定后，建设职能机构应以适当方式向企业反馈。企业也可登录厦门市建设与管理信息网查询本企业的年度评价等级。
年度评价等级为AAA、AA、A级的企业名单通过厦门市建设与管理信息网等媒介向社会公开发布。
第二十一条 系统运行维护单位可根据企业要求，提供有偿咨询服务，帮助企业分析年度评价等级，提高管理水平。
系统运行维护单位在咨询服务过程中只能提供咨询企业的信用信息，不得泄露其他企业的相关信息。
第五章 差别化监管
第二十二条 建设职能机构应当根据企业的年度评价等级，实行差别化监管。监管分为绿色、蓝色、黄色、红色四种类别，具体内容为：
（一）绿色类别：适用于年度评价等级为AAA、AA、A级的企业。实行信用激励机制，以支持发展为主，鼓励其做大做强、创优，实施简化监督和较低频率或较低抽检率的日常检查（含书面检查方式，下同）。
1、在申请办理登记、资质资格年检、对外施工或分支机构证明等涉及资格审查的日常管理中可以免予审查；
2、对部分规模较大、列为扶持重点的企业实行直接挂钩，重点跟踪服务制度；
3、在评比表彰中，予以优先推荐；
4、提供简便、快捷的服务或较好的辅导或工作提示；
5、参加财政投融资的工程建设项目的招投标，业主可以免予资格审查；
6、财政投融资的工程建设项目的业主可以要求建筑施工企业提供不低于合同价款5%的履约担保证明；
7、依法可提供的其他政策扶持或帮助。
（二）蓝色类别：适用于年度评价等级为BBB、BB+级的企业、当年新设立的企业等。实行信用预警机制，帮扶、督促与监管并重，实施常规监督和适度频率或适度抽检率的日常检查。
1、在申请办理登记、资质资格年检、对外施工或分支机构证明等涉及资格审查的日常管理中重点作程序性、备案性的查验；
2、提供可能的辅导或工作提示；
3、定期选择部分企业，将其没有重大或重要违法失信行为记录的情况向社会公开；
4、参加财政投融资的工程建设项目的招投标，业主可以免予或简化资格审查；
5、财政投融资的工程建设项目的业主可以要求建筑施工企业提供不低于合同价款8%的履约担保证明；
6、依法可提供的其他政策扶持或帮助。
（三）黄色类别：适用于年度评价等级为BB-、B级的企业、年检等级为基本合格的企业、被市建设行政管理部门实施行政处罚的企业等。实行信用限制机制，防范与监管并重，实施强化监督和较高频率或较高抽检率的日常检查。
1、案后回查。企业被行政处罚后三个月内，由作出处罚的监管机构对企业进行回查，检查企业整改情况及有无新的违法行为；
2、在办理登记、资质资格年检、申请对外施工或分支机构证明等涉及资格审查的日常管理中予以必要限制和重点审查；
3、列入专项检查的重要监管对象；
4、定期对企业进行建设法律法规培训；
5、根据企业违法失信性质及情节，定期选择部分企业，向社会公示其违法失信行为；
6、财政投融资的工程建设项目的业主可以要求建筑施工企业提供不低于合同价款12%的履约担保证明；
7、对具有法定的不允许晋升资质等级或增加主项资质以外资质情形的企业，不允许其晋升资质等级或增加主项资质以外的资质；
8、其它方面的防范性措施。
（四）红色类别：适用于年度评价等级为CCC、CC、C级的企业。实行信用惩戒机制，以重点防范为主，实施行业重点监管和高频率或高抽检率的日常检查。
1、案后回查。企业被行政处罚后二个月内，由作出处罚的监管机构对企业进行回查，检查企业整改情况及有无新的违法失信行为；
2、在申请办理登记、资质资格年检、对外施工或分支机构证明等涉及资格审查的日常管理中予以最严格的限制和重点审查；
3、列入专项检查的重点监管对象；
4、定期对企业进行建设法律、法规培训；
5、根据企业违法失信性质及情节，定期选择部分企业，向社会公示其违法失信行为；
6、对具有法定的不允许晋升资质等级或增加主项资质以外资质情形的企业，不允许其晋升资质等级或增加主项资质以外的资质；根据资质管理规定需重新核定资质等级的，建议有权资质管理机关重新核定其资质等级；
7、财政投融资的工程建设项目的业主可以要求建筑施工企业提供不低于合同价款15%的履约担保证明；
8、其它方面的重点防范措施。
专项检查、举报投诉核查、上级督办件核查或案后回查等非日常检查不受上列类别限制。
第二十三条 建设职能机构在本年度履行职责过程中的有关监管信息，可以通过系统发出监管提示，对相关建筑业企业予以注意或采取相应监管措施。监管提示包括：
“关注提示”，表示在日常工作中注意或重点审查某企业；
“协助提示”，表示要求其他职能机构予以协助；
“限制提示”，表示对某企业进行重点防范或不予办理相关手续。
第二十四条 建设职能机构在日常检查中：
（一）对企业所承接的全部或部分项目在年、半年、季度、月等特定时段内实行反复多次检查的，对每个检查项目实行检查的较低频率、适度频率、较高频率、高频率的数量比例为1：2：4：6；
（二）在年、半年、季度、月等特定时段内从企业所承接的全部项目中抽取一部分作单次检查的，项目抽检率如下：
1、绿色类别：5-15%；
2、蓝色类别：15-25%：
3、黄色类别：35-45%；
4、红色类别：55-100%。
第二十五条 建设职能机构应兼顾长效监管及专项整治的需要，根据年度评价等级和监管提示制订年、半年、季度、月等时段的检查计划，检查计划应包含检查对象、检查内容、检查次数、项目抽检数量、检查方式及人员等内容。
检查计划应当送工程建设管理和建筑业管理机构备案。
第二十六条 本年度企业发生违法违规行为被行政处罚或有其他严重失信情节的，建设职能机构认为必要时，可以调整该企业的检查项目数量或监管类别。
做出监管类别调整的，应当通过系统告知其他职能机构。
第二十七条 建设行政主管部门管理的各类社团组织评选的先进或优秀建筑业企业，企业的上年度评价等级应在BBB级及以上。
第二十八条 上年度评价等级在AA 级及以上的企业，本年度因非主观故意因素而被建设职能机构调整为蓝色类别的，企业在一定期限内主动采取整改措施，纠正失信行为，消除失信行为带来的不良后果，重建企业信用的，可以在调整生效三个月后向作出调整的建设职能机构申请恢复绿色类别。
建设职能机构对申请信用恢复的企业进行评估后，可以调回绿色类别。
第六章 附 则
第二十九条 本办法由市建设行政主管部门负责解释。
第三十条 本办法自2005年7月1日起施行。
